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第一章 外资并购与国家经济安全
一、外资并购与国家经济安全的概念界定
(一)外资并购
1.对外资的界定
2.对并购的界定
3.外资并购释义
4.当前外资并购呈现的新特点
(二)国家经济安全
1.国家经济安全的内涵
2.国家经济安全的特征
二、外资并购与国家经济安全的关系厘定
(一)外资并购对国家经济安全的正面影响
1.促进企业重组，提升产业竞争力
2.促进我国企业的科技进步，加速科技成果向生产力的转化
3.有利于改变经济结构，增强我国在国际市场的地位
4.促成独具特色的分层劳动力市场结构，创造大量就业机会
(二)外资并购对国家经济安全的负面效应
1.造成某些产业部门的垄断
2.降低我国经济政策的执行效果
3.抑制本国企业的技术创新能力
4.导致国有资产和民族品牌流失
5.催生“假外资”、“游资”风险投资
6.利用利润汇出影响金融安全
三、规制外资垄断性并购的必要性解读
(一)多维度审视:规制外资垄断性并购的理论缘起
1.经济学考察
2.法理学考察
3.法域属性考察
(二)与狼共舞:规制外资垄断性并购的现实要求
1.中国逐渐成为外资并购的主战场
2.地方政府的推波助澜
3.外资的垄断势头
(三)在开放中寻求经济安全:外资垄断性并购的潜在威胁
1.外资垄断性并购对产业安全的潜在威胁
2.外资垄断性并购对金融安全的潜在威胁
第二章 外资并购的历史演进
一、全球外资并购的历史发展脉络
(一)19世纪末20世纪初的第一次并购浪潮——以横向并购为主
(二)20世纪20年代的第二次并购浪潮——以纵向并购为主
(三)20世纪60年代的第三次并购浪潮——以混合并购为主
(四)20世纪80年代的第四次并购浪潮——以融资杠杆并购为主
(五)20世纪90年代以来的第五次并购浪潮——以跨国并购为主
二、外资并购在我国的发展历程
三、外资并购的市场动因
(一)外部因素的推动
1.整合在华业务，实施全球战略的需要
2.看好中国市场前景，依托初具规范化的政策法律的调整
3.绕开贸易壁垒，谋取垄断地位
(二)内在因素的激励
1.利用目标企业的资源优势和制度优势，实现规模效应
2.施展品牌经营战略，获取协同效应
3.实施多元化并购战略，分散投资风险
四、新一轮外资并购的战略意图
(一)并购背景及原因解析
1.一系列政策法规的颁布实施
2.人民币升值预期
3.股权分置改革的有效进行
4.上市公司价值低估
(二)外资在华并购的发展新动向
1.并购涉及的行业领域不断扩大并直指各行业的龙头企业
2.并购速度明显加快并且整体布局呈现出系统化趋势
3.并购的条件越来越苛刻并且采取分步到位策略
4.并购的主体呈多样化态势并且证券市场成为并购的重要阵地
第三章 国内外规制外资垄断性并购的立法考察
一、国外外资并购反垄断的法律规制比较
(一)美国
1.立法体系——以反垄断法典为核心
2.实体规则——“实质性减少竞争”标准
3.程序规则
4.执行制度
5.法律责任
(二)欧盟
1.立法体系——以行政法规为主导
2.实体规则——“严重损害有效竞争”标准
3.程序规则
4.执行制度
5.法律责任
(三)德国
1.立法体系——以反限制竞争法为基本法
2.实体规则——“市场支配地位”标准
3.程序规则
4.执行制度
5.法律责任
(四)日本
1.立法体系——以禁止垄断法为主要法律
2.实体规则——“实质性减少竞争”标准
3.程序规则
4.执行制度
5.法律责任
二、我国规制外资垄断性并购的法律制度透视
(一)当前我国应对外资垄断性并购的法律制度现状
(二)相关法律制度困境解析
1.申报标准略显刚性
2.实质审查标准不甚科学
3.正当性程序设计不甚完善
4.混淆外资并购的反垄断审查和国家安全审查
5.法律责任威慑力不足
6.反垄断法公益诉讼制度缺失
三、规制外资垄断性并购的国外立法启示
(一)构建以反垄断法为核心的诸法一体的法律体系
(二)设立一个统一高效的执法机构
(三)把握相关法律规制的宽严结合度
(四)坚持实体法与程序法的有机统一
(五)注重法律层次的立体化和法律内容的动态化
(六)强化私人执行制度的合理化
第四章 外资垄断性并购经典案例评析
一、外资垄断性并购的界定标准——以可口可乐并购汇源案为视角
(一)并购双方
(二)并购案情简介
(三)争议焦点
(四)外资垄断性并购的界定标准
1.相关市场的界定
2.关于相关市场界定的法律分析
(五)对《关于相关市场界定的指南》及相关法律的评析
1.借鉴国外相关市场界定的理论和实践
2.存在的不足及其完善建议
二、外资垄断性并购国有企业的审查监督——以凯雷收购徐工案为例
(一)并购双方
(二)并购案情简介
1.并购动因
2.并购进程
(三)争议焦点
(四)防范外资垄断性并购的审查监督制度解析
1.外资并购国有企业的申报审查制度
2.外资并购国有企业的反垄断审查豁免制度
(五)相关法律对外资并购国有企业审查监督制度的评析
1.参考国外外资并购反垄断审查的理论
2.存在的缺漏及其完善意见
三、外资垄断性并购的经济安全防范——以FAG并购西北轴承案为切入点
(一)并购双方
(二)并购案情简介
(三)本案对外资垄断性并购的经济安全防范的启示
(四)结合本案看外资垄断性并购对我国经济安全的负面影响
1.民族品牌和企业发展受到限制
2.阻碍我国企业的创新能力发展
3.行业垄断的消极效应日益明显
(五)相关法律对经济安全防范的规制评析
1.解读相关法律对经济安全防范的规制
2.有关经济安全规制的缺憾及其健全完善
四、其他经典案例解读
(一)商务部附限制性条件批准两起经营者集中案①
1.通用汽车收购德尔福案
2.辉瑞公司收购惠氏公司案
(二)柯达并购中国感光材料企业案
1.“98并购协议”
2.“2003柯达收购乐凯20％股份”
3.案例评论:中国政府、柯达公司、中国企业间的三方博弈
(三)SEB集团并购苏泊尔案
1.并购双方
2.并购案情简介
3.案例评论
(四)PAG杠杆收购好孩子集团案
1.并购双方
2.并购案情简介
3.案例评述
(五)新桥投资控股深发展案
1.并购双方
2.并购案情简介
3.案例评论
(六)米塔尔收购华菱管线案
1.并购双方
2.并购案情简介
3.并购难点及解决方案
4.案例评论
(七)啤酒业的并购浪潮
1.并购双方
2.并购案情简介
3.案例总结与启示
(八)卡特彼勒的扩张意图
1.卡特彼勒整体并购山东山工机械有限公司
2.卡特彼勒试图并购厦工集团
第五章 反垄断与国家安全审查
一、反垄断审查与国家安全审查的关系
(一)两种审查的联系
(二)两种审查的区别
1.二者审查的目的与作用不同
2.二者审查的标准不同
3.二者审查适用的范围不同
4.二者审查机构不同
二、美国外资并购国家安全审查制度及其对我国的启示
(一)美国外资并购安全审查制度的立法沿革
(二)美国外资并购安全审查制度的主要内容
1.审查机构
2.审查标准
3.审查程序
(三)我国“并购安全审查制度”的主要内容及其缺漏
1.缺乏完整的法律法规体系
2.缺乏风险防范意识
3.立法中存在许多盲点和混乱，相关规定过于原则化
(四)美国外资并购安全审查制度对我国的启示
1.审查标准
2.审查程序
三、反垄断法适用除外制度评析
(一)反垄断法适用除外制度的法律基础
(二)我国《反垄断法》中相关规定的评析
1.关于禁止垄断协议中的适用除外问题
2.关于纵向垄断协议的适用除外问题
3.关于出口卡特尔的适用除外问题
四、构筑外资并购审查制度安全坝
(一)全面完善我国的并购立法
(二)建立统一的竞争法体系
(三)构建特殊并购审查制度，确定垄断审查的实体要件标准
(四)完善反垄断审查程序，建立国家经济安全预警机制
第六章 外资并购反垄断规制的国际协调
一、外资并购反垄断域外适用的矛盾冲突
(一)实体法上的冲突
(二)管辖权方面的冲突
(三)域外执行的冲突
二、外资并购反垄断国际协调的实践考察
(一)国与国之间的双边协调
1.双边协调的实践
2.双边协调的困境
(二)典型性区域协调的探索
1.欧盟
2.亚太经合组织
3.北美自由贸易区
(三)代表性多边协调的尝试
1.经济合作与发展组织
2.国际竞争网络
3.世界贸易组织
三、外资并购反垄断规制国际协调的前景
(一)外资并购反垄断国际协调的基本原则
1.国家主权原则与国民待遇原则①
2.透明度原则与程序公平原则
3.发展中国家特殊而有差别待遇原则
4.礼让原则与平等协商原则
(二)外资并购反垄断国际协调的开展方式
1.拓展双边合作的广度和深度
2.加快区域性组织一体化进程
3.推动务实而有效的多边协调
四、我国参与外资并购反垄断国际协调的路径设计
(一)WTO核心原则在我国的选择与适用
1.认同并坚持WTO核心原则
2.强化国民待遇原则
(二)建立并完善我国的外资并购反垄断体系
1.明确实质性审查标准
2.完善反垄断域外适用的原则
3.制定专门的外资并购产业政策
(三)参与国际协调的最佳路径
1.积极构建双边合作
2.努力促使APEC区域协调
3.积极参与WTO多边协调
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